財聯(lián)社4月14日訊   建立于2001年的獨立董事制度，即將迎來首次全面性的重要改革。

      4月14日，國辦印發(fā)《關(guān)于上市公司獨立董事制度改革的意見》，從八個方面提出了系統(tǒng)化的改革任務(wù)，包括對指導(dǎo)思想、基本原則、主要目標(biāo)、主要任務(wù)以組織實施等方面，這也被業(yè)界稱為獨董新八條。同日，證監(jiān)會研究起草了《上市公司獨立董事管理辦法（征求意見稿）》向社會公開發(fā)起征求意見，進一步落實國辦所發(fā)《意見》的各項改革任務(wù)，細化獨立董事制度各環(huán)節(jié)具體要求；上交所、深交所和北交所配套也均發(fā)文對上市規(guī)則和獨董指引等相關(guān)自律監(jiān)管規(guī)則作出修訂。

      財聯(lián)社記者梳理后發(fā)現(xiàn)，本次改革整體突出了獨立董事的監(jiān)督性與被監(jiān)督性，更加充分發(fā)揮獨立董事的監(jiān)督作用，也進一步壓實了獨立董事監(jiān)督職責(zé)，嚴(yán)格獨立董事履職情況監(jiān)督管理。改革對獨立董事職責(zé)作出調(diào)整，對選聘管理方面提出創(chuàng)新舉措，并優(yōu)化了獨立董事履職方式，進一步加強獨立董事履職保障，以及對獨立董事責(zé)任承擔(dān)方面做出明確規(guī)定。

      Wind數(shù)據(jù)統(tǒng)計，截至4月14日，我國A股上市公司共有15890位獨立董事。這意味著，上萬名獨立董事將迎來更為嚴(yán)格的他律與自律。

      “意見要求對于我國現(xiàn)有的獨立董事制度進行改革，革除獨立董事定位不清晰、責(zé)權(quán)利不對等、監(jiān)督手段不夠、履職保障不足等現(xiàn)有弊病，形成獨立董事權(quán)責(zé)更加匹配、職能更加優(yōu)化、監(jiān)督更加有力、選任管理更加科學(xué)的中國特色獨立董事制度。”南開大學(xué)金融發(fā)展研究院院長田利輝在接受采訪時告訴記者。

      關(guān)鍵一：合理認(rèn)定承擔(dān)民事責(zé)任的形式、比例和金額

      本次改革過程中，受到業(yè)界廣泛關(guān)注的事項便是對于獨立董事責(zé)權(quán)利不對等問題的解決。改革按照責(zé)權(quán)利相匹配的原則，兼顧獨立董事的董事地位和外部身份導(dǎo)致的信息不對稱、履職依賴公司配合等特點，明確獨立董事與非獨立董事承擔(dān)共同而有區(qū)別的責(zé)任，在董事對公司董事會決議、信息披露負有法定責(zé)任的基礎(chǔ)上，推動針對性設(shè)置獨立董事的行政責(zé)任、民事責(zé)任認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

      結(jié)合獨立董事的主觀過錯、在決策過程中所起的作用、了解信息的途徑、為核驗信息采取的措施等情況綜合判斷，合理認(rèn)定獨立董事承擔(dān)民事責(zé)任的形式、比例和金額，實現(xiàn)法律效果和社會效果的有機統(tǒng)一。

      具體來看，按照責(zé)權(quán)利匹配原則，針對性細化列舉獨立董事責(zé)任認(rèn)定考慮因素及不予處罰情形，體現(xiàn)過罰相當(dāng)、精準(zhǔn)追責(zé)。其中，對獨立董事在上市公司中的履職盡責(zé)情況及其行政責(zé)任，可以結(jié)合獨立董事履行職責(zé)與相關(guān)行為之間的關(guān)聯(lián)程度，兼顧其董事地位和外部身份特點，綜合以下方面進行判斷：

     （一）在信息形成和相關(guān)決策過程中所起的作用；

     （二）相關(guān)事項信息來源和內(nèi)容、了解信息的途徑；

     （三）知情程度及知情后的態(tài)度；

     （四）對相關(guān)異常情況的注意程度，為核驗信息采取的措施；

     （五）參加相關(guān)董事會及其專門委員會、獨立董事專門會議的情況；

     （六）專業(yè)背景或者行業(yè)背景；

     （七）其他與相關(guān)違法行為關(guān)聯(lián)的方面。

      此外，獨立董事有證據(jù)足以證明其沒有主觀過錯的，依照《中華人民共和國行政處罰法》不予行政處罰。獨立董事已履行基本職責(zé)，且能夠證明存在下列情形之一的，可以認(rèn)定其沒有主觀過錯：

     （一）在審議或簽署信息披露文件前，對不屬于自身專業(yè)領(lǐng)域的相關(guān)具體問題，借助會計、法律等專門職業(yè)的幫助仍然未能發(fā)現(xiàn)問題的；

     （二）對違法違規(guī)事項提出具體異議，明確記載于董事會、董事會專門委員會或獨立董事專門會議的會議記錄中，并在董事會會議中投反對票或棄權(quán)票的；

     （三）上市公司或相關(guān)方有意隱瞞，且沒有跡象表明獨立董事知悉或能夠發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)線索的；

     （四）因上市公司拒絕、阻礙獨立董事履行職責(zé)，導(dǎo)致其無法對相關(guān)信息披露文件是否真實、準(zhǔn)確、完整作出判斷，并及時向中國證監(jiān)會、證券交易所書面報告的；

     （五）能夠證明勤勉盡責(zé)的其他情形。在違法行為揭露日或更正日之前，獨立董事發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為后及時向公司提出異議并監(jiān)督整改，且向中國證監(jiān)會、證券交易所書面報告的，可以不予行政處罰。獨立董事提供證據(jù)證明其在履職期間能夠按照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件以及公司章程的規(guī)定履行職責(zé)的，或者在違法行為被揭露后及時督促上市公司整改且效果較為明顯的，中國證監(jiān)會可以結(jié)合違法行為事實和性質(zhì)、獨立董事日常履職情況等綜合判斷其行政責(zé)任。

      關(guān)鍵二：全面更加嚴(yán)格的監(jiān)督與被監(jiān)督屬性

      可以看到，無論是國辦《意見》，還是證監(jiān)會起草制定的《管理辦法》或是交易所發(fā)布的制度修訂細則，無不體現(xiàn)了對于獨立董事的監(jiān)督管理。

      《意見》按照實事求是的原則，對獨立董事的職責(zé)定位既全面概括、又重點聚焦，明確獨立董事要履行好董事職責(zé)，在董事會中發(fā)揮參與決策、監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢作用，其中監(jiān)督作用是上市公司獨立董事制度的核心目標(biāo)。

      考慮到財務(wù)造假、大股東利用關(guān)聯(lián)交易損害上市公司利益仍是我國資本市場的突出問題，而獨立董事可以憑借獨立性、專業(yè)性優(yōu)勢在利益沖突事項上保持客觀中立，為了更好發(fā)揮其在關(guān)鍵領(lǐng)域的監(jiān)督作用，在借鑒國際最佳實踐、結(jié)合中國特色和資本市場發(fā)展階段特征的基礎(chǔ)上，將獨立董事的監(jiān)督重點聚焦在公司與其控股股東、實際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項上，強化獨立董事對關(guān)聯(lián)交易、財務(wù)會計報告、董事及高級管理人員任免、薪酬等關(guān)鍵領(lǐng)域的監(jiān)督作用，促使董事會決策符合公司整體利益，尤其保護中小股東合法權(quán)益。

      此外，《意見》提出健全獨立董事責(zé)任約束機制，一方面，堅持“零容忍”打擊證券違法違規(guī)行為，加大對獨立董事不履職不盡責(zé)的責(zé)任追究力度；另一方面，兼顧獨立董事的董事地位和外部身份特點，明確獨立董事與非獨立董事承擔(dān)共同而有區(qū)別的法律責(zé)任。

      為細化落實《意見》要求，《辦法》一是明確證監(jiān)會、交易所、中國上市公司協(xié)會的職責(zé)，并規(guī)定上市公司及獨立董事應(yīng)當(dāng)對證監(jiān)會及交易所的日常監(jiān)管予以配合。二是明確上市公司、獨立董事及相關(guān)主體違反《辦法》規(guī)定的，證監(jiān)會可以采取監(jiān)管措施或者予以行政處罰，切實加大監(jiān)管力度。

      關(guān)鍵三：告別“單打獨斗”的困境，增加話語權(quán)

      履職方式是有效落實獨立董事職責(zé)的關(guān)鍵。獨立董事發(fā)揮作用的關(guān)鍵是其外部的獨立身份，但這種身份特點導(dǎo)致獨立董事在公司內(nèi)部缺乏抓手，履職沒有組織機構(gòu)支撐，往往陷入“單打獨斗”的困境。由于目前獨立董事缺乏有效的前置把關(guān)手段，在獨立董事不占多數(shù)的董事會結(jié)構(gòu)中，獨立董事即使有異議也不能左右最終的決策結(jié)果，不利于提前防范資本市場關(guān)鍵領(lǐng)域的風(fēng)險。

      為此，《意見》增加獨立董事區(qū)別于其他董事的履職手段，促進獨立董事個人履職向依托組織履職的轉(zhuǎn)變，進一步強化監(jiān)督力度。一方面，搭建獨立董事有效履職平臺，完善獨立董事占多數(shù)的董事會審計、提名、薪酬等專門委員會機制，建立全部由獨立董事參加的專門會議機制。另一方面，前移監(jiān)督關(guān)口，財務(wù)會計報告及其披露等重大事項在董事會審議前應(yīng)當(dāng)由審計委員會事前認(rèn)可，關(guān)聯(lián)交易等潛在重大利益沖突事項應(yīng)當(dāng)由獨立董事專門會議事前認(rèn)可，強化關(guān)鍵領(lǐng)域監(jiān)督力度。

      為落實《意見》要求，《辦法》也作出了具體的管理安排。

      一是具體列舉獨立董事應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)及重點監(jiān)督事項：參與董事會決策并對所議事項發(fā)表明確意見；對關(guān)聯(lián)交易、財務(wù)會計報告、董事及高級管理人員任免、薪酬等上市公司與其控股股東、實際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項進行監(jiān)督，促使董事會決策符合公司整體利益，尤其是保護中小股東合法權(quán)益；對上市公司經(jīng)營發(fā)展提供專業(yè)、客觀的建議，促進提升董事會決策水平；法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會及公司章程規(guī)定的其他職責(zé)。

      二是通過董事會審計、提名、薪酬等專門委員會和獨立董事專門會議等方式搭建獨立董事履職平臺，并對原有分散規(guī)定在其他證監(jiān)會規(guī)章、規(guī)范性文件中要求獨立董事發(fā)表獨立意見的 21 類事項進行分類整合和限縮，要求關(guān)聯(lián)交易等潛在重大利益沖突事項由獨立董事專門會議事前認(rèn)可，財務(wù)會計報告及其披露等重大事項由審計委員會事前認(rèn)可，增加獨立董事在關(guān)鍵領(lǐng)域監(jiān)督的“話語權(quán)”；對非潛在重大利益沖突事項不再強制要求獨立董事發(fā)表獨立意見。同時促進獨立董事合理行使獨立聘請中介機構(gòu)、征集股東權(quán)利等特別職權(quán)，更好履行監(jiān)督職能。

      關(guān)鍵四：多措并舉確保獨董能獨立履職

      獨立性是獨立董事的顯著特征和最基本任職要求。但目前對獨立董事任職條件和資格認(rèn)定的監(jiān)督管理存在短板，在我國上市公司大股東股權(quán)集中、中小股東參與公司治理發(fā)揮作用不充分的背景下，存在獨立董事素質(zhì)良莠不齊、“人情董事”的情況。

      從公司治理的實踐來看，保持獨立性的關(guān)鍵在于能夠獨立履職，讓獨立董事與大股東和管理層“完全絕緣”“超然獨立”是不現(xiàn)實的?！兑庖姟分塾谔嵘毩⒍陋毩⒙穆毜哪芰Γ岢鲆晟篇毩⒍碌娜温殫l件、提名選舉、持續(xù)管理等各環(huán)節(jié)制度。

      在獨立性條件方面，完善獨立董事任職條件，建立獨立董事資格認(rèn)定制度，強調(diào)獨立董事不得與上市公司及其主要股東、實際控制人存在利害關(guān)系。在提名選聘方面，要求提名委員會對獨立董事的任職資格進行審查，推行累積投票制選舉獨立董事，推動中小股東積極行權(quán)。在持續(xù)管理方面，建立獨立性的定期測試和披露機制，保證其能夠持續(xù)獨立履職。

      此外，制定獨立董事職業(yè)道德規(guī)范，倡導(dǎo)獨立董事塑造良好職業(yè)形象，探索建立獨立董事信息庫，鼓勵具有豐富的行業(yè)經(jīng)驗、企業(yè)經(jīng)營管理經(jīng)驗和財務(wù)會計、金融、法律等業(yè)務(wù)專長，在所從事的領(lǐng)域內(nèi)有較高聲譽的人士擔(dān)任獨立董事，拓寬優(yōu)秀獨立董事來源。

      關(guān)鍵五：保障加強，支持上市公司為獨董買責(zé)任保險

      值得關(guān)注的是，履職保障對于促進獨立董事有效“獨立性”履職至關(guān)重要。獨立董事的外部身份特點決定了其不參與日常經(jīng)營管理、信息不對稱、履職依賴于公司配合協(xié)助，要為獨立董事履職提供必要支持和條件，一定程度彌補獨立董事外部身份的局限。

      《意見》提出加強獨立董事履職保障，確保其能夠充分依法履職。獨立董事的外部身份特點決定了其不參與日常經(jīng)營管理、信息不對稱、履職依賴于公司配合協(xié)助，應(yīng)為獨立董事履職提供必要支持和條件，一定程度彌補獨立董事外部身份的局限?！兑庖姟芬笊鲜泄緩慕M織、人員、資源、信息、經(jīng)費等方面為獨立董事履職提供必要條件，確保獨立董事依法充分履職，強化對相關(guān)主體不配合、阻撓獨立董事履職的監(jiān)督管理，支持保險公司開展符合上市公司需要的相關(guān)責(zé)任保險業(yè)務(wù)，降低獨立董事正常履職的風(fēng)險。同時，通過完善獨立董事履職評價制度、建立聲譽激勵約束機制，推動實現(xiàn)正向激勵與反面警示并重，進一步激發(fā)獨立董事履職的積極性。

為落實《意見》要求，《辦法》一是明確上市公司及相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)從人員組織、知情權(quán)、經(jīng)費等方面為獨立董事履職提供必要條件，鼓勵上市公司推動獨立董事提前參與重大復(fù)雜事項研究論證等環(huán)節(jié)，促進獨立董事履職與公司內(nèi)部決策流程有效融合。二是強化對相關(guān)主體不配合、阻撓獨立董事履職的監(jiān)督管理，暢通監(jiān)管機構(gòu)與獨立董事的溝通渠道。

      證監(jiān)會、交易所全面貫徹落實改革

      為何要啟動本次改革，記者了解到，獨立董事制度作為上市公司治理結(jié)構(gòu)的重要一環(huán)，在促進公司規(guī)范運作、保護中小投資者合法權(quán)益、推動資本市場健康穩(wěn)定發(fā)展等方面發(fā)揮了積極作用。但隨著全面深化資本市場改革向縱深推進，獨立董事定位不清晰、責(zé)權(quán)利不對等、監(jiān)督手段不夠、履職保障不足等制度性問題亟待解決，已不能滿足資本市場高質(zhì)量發(fā)展的內(nèi)在要求，因此計劃做出相應(yīng)的改革。

      整體來看，證監(jiān)會起草制定的《管理辦法》是國辦《意見》所提各項改革任務(wù)的主要載體。

      二者在肯定獨立董事制度的背景、作用和重要意義的基礎(chǔ)上，針對獨立董事制度存在的突出問題，從獨立董事的地位、作用、選擇、管理、監(jiān)督等方面作出制度性規(guī)范，使獨立董事監(jiān)督事項更聚焦、職能更優(yōu)化、履職保障更充分、責(zé)權(quán)利更匹配、監(jiān)督更有力。

      證監(jiān)會、交易所表示將全面貫徹落實獨立董事制度改革相關(guān)要求。4月14日，證監(jiān)會表示，著力加強與相關(guān)部門和有關(guān)方面的協(xié)作配合，不斷優(yōu)化政策環(huán)境和生態(tài)體系，增進認(rèn)知認(rèn)同、凝聚各方共識，營造良好的改革環(huán)境和崇法守信的市場環(huán)境，推動資本市場持續(xù)健康穩(wěn)定發(fā)展。